居高山(shān)东拆迁维权提示,在案件中最常用(yòng)的取证就是录音,但是并不是所有(yǒu)的录音手段都合法,且录音需要技巧,下面是居高山(shān)东拆迁维权搜集归纳的几个方面:
一、录音证据的取证的司法解释
原最高人民(mín)法院《关于未经对方当事人同意私自录音取得的资料能(néng)否作為(wèi)证据使用(yòng)问题的批复》曾经规定:未经对方当事人同意私自录音取得的资料不能(néng)作為(wèi)证据使用(yòng),以违法证据排除规则排除使用(yòng)。
而最高人民(mín)法院新(xīn)的民(mín)事诉讼证据规则重新(xīn)规定了非法证据的确切含义,即《关于民(mín)事诉讼证据的若干规定》第68条规定:以侵害他(tā)人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据,不能(néng)作為(wèi)认定案件事实的根据。对录音证据而言就是说,如果录音证据的持有(yǒu)者采用(yòng)了侵犯他(tā)人隐私或者违反法律禁止性的规定,比如录有(yǒu)他(tā)人隐私或在其工作或住所窃听取得的录音资料,仍然会被排除使用(yòng)。
但是,属于民(mín)事诉讼证据规则第七十条规定的 “有(yǒu)其他(tā)证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件”是有(yǒu)证明力的。要使该录音证据成為(wèi)判决依据,必须符合两个条件:其一,录音证据的取得必须符合法律的规定,录音双方当事人的谈话当时没有(yǒu)受到限制,是自觉自由的意思表示,是善意和必要的,是為(wèi)了保护当事人合法权益和查明案件真实情况的;其二,该录音证据录音技术条件好,谈话人身份明确,内容清晰,具有(yǒu)客观真实和连贯性,未被剪接或者伪造,内容未被改变,无疑点,有(yǒu)其他(tā)证据佐证。
二、录音证据的取证技巧
2002年4月1日起施行的《最高人民(mín)法院关于民(mín)事诉讼证据的若干规定》规定,以合法手段取得的录音可(kě)以作為(wèi)证据提交法庭。但在现实中当事人往往缺乏取证技巧,导致获得的录音证明力不足。在此,探讨一下有(yǒu)关录音证据的取证技巧问题。
1.录音时间和地点的选择
从有(yǒu)利诉讼的角度来说,录音应尽早进行。越早进行,取证对象越无防备,特别是在初次交涉时,一般不会歪曲事实,这个时候的谈话录音价值最大。而在几经交涉后,对方往往会从有(yǒu)利自身的角度进行叙述,或者持防备态度。
地点的选择,也非常重要,应该尽量寻找比较安静和不受干扰的地方,能(néng)够获得较好的录音效果。
2.录音器材
尽量选择體(tǐ)积小(xiǎo)、易隐藏、录音时间長(cháng)、音质高的设备。采访机、录音筆(bǐ)或带录音功能(néng)的MP3都可(kě)以,最好是可(kě)以进行复制的。另外,電(diàn)话录音一般不如现场录音效果好,在谈话出现分(fēn)歧时,取证对象如果不想继续的话,可(kě)能(néng)会把電(diàn)话挂断,而在当面谈话时,即使出现一些争论也能(néng)够继续。
3.取证前的准备工作
准备好取证的事项和希望对方承认的事实。对谈话内容作好准备,包括事先考虑好所提示的问题和对方可(kě)能(néng)的态度,应该如何诱导对方表态等。至于是否要事先约见,则应根据情况而定,径直上门容易获得“攻其不备”的效果,但也有(yǒu)可(kě)能(néng)遇到意外情况,如被对方拒绝或者因其它原因使得谈话被中断。
4.谈话方式
既然是私录,当然最重要的就是不能(néng)让取证对象察觉你是在录音,所以神态、语气都要自然,如果是认识的人,更要注意。
(1)谈话过程中交代一下时间、地点,明确各方谈话者的身份和与谈论事实的关系,在交谈时尽量用(yòng)全名称呼,以增强录音的关联性和可(kě)信度。
(2)注意与其它证据的内容相互印证,因為(wèi)有(yǒu)其他(tā)证据佐证是录音证据被采信的条件。
(3)谈话内容不要涉及与案情无关的个人隐私或商(shāng)业秘密,也不要采用(yòng)要挟口吻,否则可(kě)能(néng)会被认定為(wèi)不合法而不予采信。
(4)着眼于事实的叙述、承认或否认,不要纠缠于法律责任的争论。
(5)注意控制谈话时间,能(néng)问到希望对方承认的事实,说到要点即可(kě)。
5. 必要时可(kě)以请公证机关公证录音过程。
在开展证据公证的地方,必要时可(kě)以请公证机关公证录音过程,确保录音证据的合法性。
三、 什么案件可(kě)以采用(yòng)录音证据
债務(wù)纠纷
山(shān)东济南家住某小(xiǎo)區(qū)的张某与李女于2004年1月份经朋友刘某介绍认识后,感情急速升温,并在同年3月份开始同居,但是一直没有(yǒu)办理(lǐ)结婚登记手续。今年初的一天,李女告诉张某自己的母亲得了重病,需要住院费用(yòng)3万元,想向张某借3万元,张某看着李女着急的样子,同时并考虑到两个人已发展到同居关系,就没有(yǒu)向李女索要欠条便借了钱。
今年6月份,张某与李女之间出现了一些矛盾,争吵之后两人解除了同居关系,张某向李女索要当初借给她的3万元钱,但是李女拒不给付,张某一气之下向法院起诉,但是因為(wèi)没有(yǒu)证据法院不予受理(lǐ)。
為(wèi)了得到证据,张某找来当初介绍自己和李女认识的介绍人刘某陪同,带上录音机来到李女的家里,以想和好為(wèi)由与李女聊天,见李女不想与自己和好,张某就再次向李女索要当初借给她的3万元钱,李女也承认向张某借了3万元钱急用(yòng),但是她说那些钱已经作為(wèi)两人的生活费花(huā)了,不应该再还给张某。李女没想到,张某把他(tā)们的谈话都用(yòng)录音机录了下来。
张某让介绍人写了一份证据,并带上了这份到李女家录的录音证据,到法院提起诉讼。最终,法院判定李女向张某借款3万元的事实成立,并判决李女给付张某3万元。
张某的胜诉,录音证据起到了关键作用(yòng),為(wèi)此记者采访了山(shān)东大正泰和律师事務(wù)所的周桂华律师,周律师说,在采取偷录的方式收集自己所需的证据时,应当尽量采用(yòng)先进的录制设备,在录音过程中,尽量选择杂音干扰少的地方录制。在偷录中,应先表明自己的身份及录制时间,提示对方表明身份,增强证据的可(kě)信程度。
房产纠纷
今年4月,叶先生看好一套房子,给房产商(shāng)交了3万元订金和15万元首付款。叶先生后来认為(wèi)購(gòu)房合同内容有(yǒu)失公平,而且房产商(shāng)收订金时没有(yǒu)按规定明示《商(shāng)品房销售管理(lǐ)办法》等法规文(wén)件。叶先生委托代理(lǐ)律师将售楼人员没有(yǒu)明示有(yǒu)关法规文(wén)件的谈话内容偷录下来,然后将房产商(shāng)告上法庭,要求返还订金、预付款及利息。
市南法院审理(lǐ)认為(wèi),双方签订的协议合法有(yǒu)效,但双方并没有(yǒu)签購(gòu)房合同,一审判决房产公司退还叶先生的订金及首付款18万元。原告方提供的录音证据未被采纳。
市南法院車(chē)成鳞法官介绍,双方提供的协议、信函等相关证据已足以证明案件的整个过程,录音证据作為(wèi)辅助证据,可(kě)以不必采纳。另外,律师偷录的证据音质较差,而且没有(yǒu)说清录制的时间、地点、双方当事人的身份等细节。
精神损失赔偿
王某于1998年经人介绍与张某相识,并于1999年5月二人领取了结婚证并于同年十月一日举行婚礼,王某与张某婚后共同到北京打工,王某由于怀孕于 2001年5月回河北老家,张某仍在京打工。2002年8月王某从老乡后了解到张某在京又(yòu)与他(tā)人同居。王某到京后通过联系张某的房东,以录音的方式取得王某确实与他(tā)人同居将近一年的证据。以此,王某提出起诉,请求判定与张某解除婚姻关系,每月支付孩子的抚养费人民(mín)币300元,支付王某精神抚慰金5万元。法院判决:夫妻应当互相忠实,互相尊重。张某与他(tā)人同居長(cháng)达近一年,不履行做丈夫、做父亲的最起码义務(wù),國(guó)家保护妇女、儿童合法权益,由于张某坚决离婚,由此判定解除二人婚姻关系,张某每月支付孩子抚养费260元,支付王某精神抚慰金5000元。